从执行法院判决谈规范撤消公司登记行为

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从执行法院判决谈规范撤消公司登记行为

2008-9-1   已被阅读 0 次

胡开萍     重庆X X有限公司于1997年3月登记注册，其中甲股东占90％的股份，  乙股东占10％的股份。2005年6月，甲股东将其所持有的公司股份全部转让给第三人，同时在未通知并取得乙股东同意的情况下，冒名签署乙股东的姓名将其股份转让给第四人，并进行了股东及法定代表人的变更登记。乙股东得知情况后将其三人告上法庭。X X人民法院经过开庭审理，判决本次《股权转让协议》无效。 为了依法执行法院已生效的判决，我局相关领导和业务部门对案情和适用法律进行了认真研究，指定监督管理部门进行立案调查，责令其改正，但当事人拒绝执行，我局使用撤消公司登记程序和规定，对公司进行处罚，理由有以下二点： (一)法律有规定。《公司法》第一百九十九条规定：……对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。《公司登记管理条例》第六十九条规定：提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记，由公司登记机关责令改正，处5万元以上50万元以下的罚款；  情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。《行政许可法》 第六十九条规定：被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。 (二)法院有判决。X X人民法院已生效的判决对当事人的事实认定很清楚，即当事人采取欺诈手段、隐瞒重要事实取得公司变更登记，《股权转股协议》无效。 但是，我局在适用撤消公司登记行为时，发现撤消公司登记行为本身存在的问题急需加以规范。 (一)法律规定不完备。企业登记的相关法律法规对企业设立、变更、注销登记程序作了明确规定，但对撤销程序没有作出具体的规定。在撤消公司登记行为的法律规定中，法律条文规定：情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。这里面有两个问题，一是，哪些行为构成情节严重”，法律没有明确；  二是，法律规定把撤销公司登记和吊销营业执照用“或者”来连接，工商机关是否可以选择使用一种，或者就是只使用“吊销营业执照”。  (二)撤销职责不明确。被撤消的公司经营范围中如果涉及前置许可或审批的，是先由有权作出许可或审批的机关先行撤消公司的前置许可或审批，工商机关再撤消，还是由工商机关直接撤消登记，其前置许可或审批自然失效，部门和部门间的职责划分不明。在工商机关内部职责也不明确。 (三)法律文书不统一。目前，工商机关没有制订统一的撤销公司登记的法律文书、登记表格。各地的做法也不尽一致，有的参照行政处罚的文书格式，有的则参照机关内部的公文格式，极不规范，严重影响撤销公司登记的权威性和严肃性。 随着市场经济的不断发展，竞争越来越激烈，利益分争越来越明显，矛盾越来越突出。撤销公司登记行为已成为工商行政管理机关公司注册登记应当行使的职能之一，更是维护登记行为严肃性的重要手段。必须通过健全法律法规、规范工商机关的程序，使撤消公司登记行为合法。 (一)严格区分撤消公司登记和吊销营业执照的适用范围。 目前，一些中介机构、企业代理人员法制观念淡薄，钻工商机关只进行形式审查的空子，在股东会决议、公司章程、转股协议等相关文件上代签股东姓名，造成正常的变更登记资料存在瑕疵，只要股东事后不予追认的，可由注册登记部门具体承办，直接适用撤销公司登记。作出撤销决定后，应将《撤销决定书》送达被许可人，同时收缴企业营业执照。营业执照无法收回的，登记机关应在媒体上公告原营业执照作废。对被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得登记的，应当由工商机关企业监督管理部门依据《行政处罚法》、《行政许可法》、《公司法》、《公司登记管理条例》等，作出吊销营业执照的处罚，适用吊销程序。 (二)明确启动撤销公司登记的条件 按照《行政许可法》第六十九条和《公司法》、《公司登记管理条例》等相关条款的规定，公司登记的撤销，应区分情况分别对待。对于法院的判决、裁定影响到企业实体性质时，登记机关依据法院判决、裁定依法撤销；对于合同对方当事人及债权、债务人等利害关系人提出请求的，经登记机关审查，可以由被许可人或利害关系人申请撤销；对工商机关在各类检查中发现的，由工商机关立案调查，主动撤消。 (三)规范撤销公司登记的程序 根据撤销行政许可的情形不同，撤销登记可分为撤销无效登记和撤销违法登记两类，而违法登记又分为被许可人违法和登记机关违法两种，它们所产生法律后果也各不相同。对于登记机关违法造成的撤销登记，可参照违纪案件的调查处理程序；对于被许可人违法造成的撤销登记，可参照行政处罚的程序。不管是何种情形下的撤销，都应按照立案、调查取证、听证、作出撤销决定、公告等程序进行，并按照法律时限告知当事人和利害关系人。对接到撤销决定而拒不上缴营业执照，且没有在法定期限内提起行政复议、行政诉讼的，工商机关应当通过媒体予以公告。 (四)制作统一的法律文书 撤销公司登记，应当统一制作规范的法律文书以及登记表格，明确撤销公司登记案卷的立卷标准、装卷内容和装订顺序。直接撤销公司登记的，公司从设立时无效；撤销公司股权转让和法定代表人登记事项的，公司的登记应恢复到上一次登记状态。建立起相对完善的撤销企业登记案件的档案资料，进一步规范撤销企业登记具体行政行为。  (作者单位：重庆市工商局江北区分局)